Hãy sử dụng khoản vay cho mục đích EB-5 hợp lệ

Gần đây, USCIS đã từ chối thẳng một số hồ sơ I-526E (không RFE, không NOID) khi phát hiện nhà đầu tư dùng một phần vốn vay xuất phát từ pháp nhân do Regional Center (RC) hoặc affiliate của RC kiểm soát. Thông điệp rất rõ: vay từ tổ chức liên quan đến RC bị xem là vi phạm nghiêm trọng quy định nguồn vốn EB-5, kéo theo rủi ro mất cơ hội định cư, lãng phí thời gian và chi phí pháp lý.

Cơ sở pháp lý (tóm lược): Theo INA (phần EB-5), khoản vay chỉ được chấp nhận khi là “good-faith loan” (vay trung thực) và không nhằm né các giới hạn nguồn vốn. Mô hình “circular loan” (vay xoay vòng) do RC/affiliate bơm tiền lại cho nhà đầu tư để “đủ mức tối thiểu” thường không đạt chuẩn. Và hiện nay, USCIS đang thực thi nghiêm.

Vì sao USCIS phản ứng mạnh? Điểm phân biệt then chốt

Hai nguyên tắc lõi của EB-5: source-of-funds & at-risk

• Nguồn vốn hợp pháp: Nhà đầu tư phải chứng minh tiền đầu tư có nguồn gốc hợp pháp, minh bạch.
• Vốn phải “at risk”: Khoản đầu tư thực sự chịu rủi ro, không có cơ chế bảo đảm ngầm làm triệt tiêu rủi ro.

USCIS truy vết dòng tiền và cấu trúc giao dịch rất kỹ. Nếu thực chất tiền gốc xuất phát từ RC/developer rồi quay lại cho nhà đầu tư vay để “tạo” khoản đầu tư EB-5, đó là dòng tiền không đạt chuẩn.

Vì sao vay từ RC/affiliate thường bị coi là không hợp lệ?

• Xung đột lợi ích & quay vòng vốn: RC hoặc affiliate cho nhà đầu tư vay để chính dự án do họ kiểm soát nhận vốn. Đây bị coi là lách luật, vì nguồn vốn không thật sự thuộc về nhà đầu tư.
• Không đạt “good-faith loan”: Nếu khoản vay dàn xếp chỉ để đạt mức đầu tư tối thiểu, USCIS có thể xem là né giới hạn của INA.
• Dễ bị truy ra “circular flow”: Khi lần theo dòng tiền thấy khởi nguồn từ RC/developer, USCIS có cơ sở kết luận nguồn vốn không độc lập.

Không phải mọi khoản vay đều bị cấm

Khoản vay từ bên thứ ba độc lập, có bằng chứng nguồn vốn rõ ràng, quan hệ arm’s-length, không “xoay vòng”, điều khoản theo thị trường — vẫn có thể chấp nhận. Điều kiện là cấu trúc minh bạch và hồ sơ chứng minh chặt chẽ.

Bộ tiêu chí “kiểm tra nhanh” để khoản vay EB-5 an toàn

Tính độc lập của bên cho vay

• Yêu cầu: Hồ sơ pháp lý chứng minh không có quan hệ sở hữu/kiểm soát với RC/sponsor/developer.
• Lý do: Bất kỳ liên hệ kiểm soát nào cũng dễ bị coi là tái sử dụng vốn nội bộ.

Nguồn vốn của bên cho vay minh bạch & kiểm toán được

• Hồ sơ nên có:
  • BCTC kiểm toán 2 năm gần nhất + báo cáo giữa kỳ (nếu có).
  • Sao kê ngân hàng thể hiện nguồn tiền cho vay.
  • Tài liệu KYC/AML của lender.
  • Lịch sử cho vay (loan tape/deal summary).
• Lý do: USCIS cần thấy tiền cho vay có nguồn hợp pháp, không bắt nguồn từ quỹ do RC kiểm soát.

Giao dịch arm’s-length & điều khoản theo thị trường

• Nên có: Promissory note, loan agreement, lịch trả nợ, lãi suất theo thị trường, penalty, tài sản bảo đảm (nếu có) và điều khoản đòi nợ rõ ràng.
• Cảnh báo: Điều khoản “mềm bất thường” (lãi rất thấp, trả chậm vô thời hạn, quyền mua lại từ sponsor…) có thể bị coi là chuyển vốn ẩn.

Không có bảo đảm ngược từ RC/sponsor/developer

• Yêu cầu: Văn bản xác nhận không có bảo lãnh hay thế chấp từ RC/sponsor để “đỡ rủi ro” cho nhà đầu tư. Nếu có tài sản bảo đảm, phải chứng minh nguồn gốc độc lập.
• Lý do: Bất kỳ bảo đảm nào làm giảm “at-risk” đều khiến USCIS nghi ngờ.

Dòng chảy vốn (flow-of-funds) rõ ràng, truy vết đầy đủ

• Hồ sơ dòng tiền: Chuyển khoản từ lender → tài khoản escrow → pháp nhân dự án (hoặc như cấu trúc đã công bố).
• Đối chiếu: Sao kê của nhà đầu tư (nếu có hoàn trả), đảm bảo không có “circular flow” trước thời điểm nộp I-526E.

Thư ý kiến pháp lý & tư vấn độc lập

• Nên có: Legal opinion từ immigration counsel + corporate counsel tại Mỹ, xác nhận khoản vay đáp ứng “good-faith” theo INA, không gắn với RC/sponsor, và nguồn hình thành hợp pháp.

Checklist hồ sơ cần yêu cầu từ sponsor/lender

• Hồ sơ pháp nhân & sở hữu lender: Giấy phép thành lập, điều lệ, danh sách cổ đông/thành viên, beneficial ownership.
• BCTC kiểm toán 2 năm + báo cáo giữa kỳ.
• Sao kê ngân hàng chứng minh nguồn tiền cho vay.
• Bộ hồ sơ khoản vay: Promissory note, loan agreement, lịch trả nợ, lãi suất, hợp đồng bảo đảm (nếu có), thỏa thuận giữa công ty liên quan (nếu có).
• Chứng từ flow-of-funds: Từ lender → escrow → dự án.
• Công bố giao dịch với bên liên quan: Mọi trùng lặp nhân sự giữa lender và RC/sponsor/developer.
• Thỏa thuận escrow + thông tin ngân hàng để xác minh độc lập.
• Ý kiến pháp lý về tính arm’s-length và độc lập nguồn vốn (nếu có).
• Lịch sử hoạt động cho vay của lender (loan tape).
• Tài liệu KYC/AML với cá nhân chủ chốt của lender.

Đã dùng khoản vay “nghi ngờ liên quan RC”? Làm gì ngay bây giờ

1. Tạm dừng nộp I-526E (nếu chưa nộp) để thẩm định lại lender.
2. Nếu đã bị từ chối, liên hệ luật sư di trú chuyên EB-5 ngay để đánh giá phương án tiếp theo.
3. Thu thập đầy đủ tài liệu theo checklist, đặc biệt dòng chảy vốn.
4. Cân nhắc thay thế bằng vốn tự có (self-fund) trước khi nộp lại (tùy tình huống pháp lý/thời điểm) — phải theo tư vấn luật sư để tránh hệ lụy khác.
5. Yêu cầu sponsor/lender cấp thư xác nhận và công khai các giao dịch liên quan.

Bảng tóm tắt: Khoản vay EB-5 — nên & không nên

Kết luận

• USCIS đang thực thi nghiêm việc cấm vay từ RC hoặc pháp nhân bị RC kiểm soát. Nhà đầu tư EB-5 không nên sử dụng mô hình vay này.
• Không phải mọi khoản vay đều bị cấm: vay độc lập, minh bạch, có bằng chứng nguồn hợp pháp, điều khoản arm’s-length, flow-of-funds rõ ràng, kèm legal opinion — vẫn có thể chấp nhận.
• Tiêu chuẩn đã cao hơn trước: hãy thẩm định kỹ trước khi quyết định dùng vay cho EB-5.

Nếu bạn đang cân nhắc sử dụng khoản vay cho hồ sơ EB-5, hoặc muốn soát xét rủi ro với cấu trúc vay hiện có, Citizen Pathway có thể hỗ trợ:

• Thẩm định độc lập lender & cấu trúc vay theo chuẩn INA/USCIS.
• Kiểm tra flow-of-funds, rà soát bên liên quan.
• Phối hợp luật sư Mỹ để chuẩn bị legal opinion và tài liệu chứng minh cần thiết.